Корпоративтік құқық шеңберіндегі қаржылық қауіпсіздік

Кәсіпкерлер үшін қаржылық қауіпсіздікке қол жеткізу өте маңызды. Басқа тараппен келісім жасасқан кезде, сіз контрагенттің төлемдік міндеттемелерді орындағанына көз жеткізгіңіз келеді. Егер сіз қаржыландыруды ұсынсаңыз немесе басқа біреудің пайдасына инвестициялар жасасаңыз, сіз ұсынған соманың ақыры қайтарылатынына кепілдік алғыңыз келеді. Басқаша айтқанда, сіз қаржылық қауіпсіздікті алғыңыз келеді. Қаржылық қауіпсіздікті қамтамасыз ету несие беруші өзінің талаптарының орындалмайтындығын байқаған кезде кепілмен қамтамасыз етуді қамтамасыз етеді. Кәсіпкерлер мен компаниялар үшін қаржылық қауіпсіздікті алу үшін әртүрлі мүмкіндіктер бар. Бұл мақалада бірнеше жауапкершілік, кепіл, кепілдік, 403-декларация, кепіл және кепіл туралы мәселелер талқыланады.

Корпоративтік құқық шеңберіндегі қаржылық қауіпсіздік

1. Бірнеше жауапкершілік

Бірлескен жауапкершілік деп аталатын бірнеше жауапкершілік жағдайында шығарылатын кепілдік жоқ, бірақ басқа борышкерлер үшін жауапкершілікті өз мойнына алған бірлескен борышкер бар. Бірнеше жауапкершілік Голландия Азаматтық кодексінің 6: 6-бабына негізделген. Серіктестіктің серіктестері немесе белгілі бір жағдайларда серіктестіктің қарыздары үшін жеке жауап беретін заңды тұлғаның директорлары серіктестіктің қарыздары үшін жауапкершілікке тартылатын серіктестік серіктестері корпоративтік қатынастар шеңберіндегі бірнеше жауапкершіліктің мысалдары болып табылады. Жауапкершілік көбінесе тараптардың келісімінде қауіпсіздік ретінде белгіленеді. Ереже бойынша, егер екі немесе одан да көп борышкер келісімнен туындайтын болса, олардың әрқайсысы тең үлесті алуға дайын болады. Сондықтан олар тек келісімнің жеке бөлігін орындауға міндеттеле алады. Алайда, бірнеше ережелер осы ережеге қатысты болып табылады. Бірнеше міндеттеме болған жағдайда екі немесе одан да көп борышкер орындауы керек қойылым бар, бірақ әрбір борышкер жеке өзінде бүкіл өнімді орындау үшін ұсталуы мүмкін. Кредитор әр борышкерден келісімнің толық көлемін орындауға құқылы. Сондықтан несие беруші борышкерлердің қайсысына жүгінгісі келетінін таңдай алады, содан кейін осы бір борышкерден тиесілі соманы талап ете алады. Бір борышкер бүкіл соманы төлеген кезде, қосалқы борышкерлер бұдан әрі несие берушіден қарыз болмайды.

1.1 Сотқа жүгіну құқығы

Борышкерлер бір-бірін төлеуге ішкі жауапкершілікте болады, сондықтан бір борышкер төлеген қарыз барлық борышкерлер арасында төленуі керек. Бұл жүгіну құқығы деп аталады. Қайтару құқығы дегеніміз - борышкердің ол жауап берген басқа адам үшін төлеген ақшасын қайтарып алу құқығы. Борышкер қарызды төлеу үшін өте жауапты болған кезде және ол қарызды толық төлеген кезде, ол осы қарызды өзінің қосалқы дебиторларынан өндіріп алу құқығын алады.

Егер борышкер бұдан былай басқа дебиторлармен бірге жасаған қаржыландыру үшін қатты жауапкершілікке ие болғысы келмесе, ол несие берушіден оны бірнеше жауапкершіліктен босатуды жазбаша түрде талап етуге құқылы. Бұған мысал ретінде борышкер серіктеспен бірлескен несие туралы келісім жасасқан, бірақ серіктестіктен кеткісі келетін жағдайды айтуға болады. Бұл жағдайда кредитор әрдайым бірнеше міндеттемені жазбаша түрде жоюы керек; қосалқы борышкерлердің олардың қарызды төлейтіндігі туралы ауызша міндеттемесі жеткіліксіз. Егер сіз бірлесіп борышкер болсаңыз немесе осы ауызша келісімді орындай алмасаңыз, несие беруші сізден бүкіл қарызды талап ете алады. 

1.2. Келісім талабы

Борышкердің айрықша жауапкершілікке тартылатын некелік немесе тіркелген серіктесі заңмен қорғалады. Голландияның Азаматтық кодексінің 1:88 бабының 1 тармақшасына сәйкес, ерлі-зайыптылар басқа ерлі-зайыптылардан серіктестіктің кәдімгі кәсіпкерлік қызметінен өзгеше жауап беретін қосалқы борышкер ретінде міндетті шарттар жасасуға келісімін талап етеді. Бұл келісім талабы деп аталады. Бұл мақала ерлі-зайыптыларды үлкен қаржылық тәуекелге соқтыруы мүмкін заңды әрекеттерден қорғауды көздейді. Егер несие беруші бірлескен борышкерді бүкіл талап бойынша ерекше жауапкершілікке тартса, бұл бірлескен борышкердің жұбайы үшін де салдары болуы мүмкін. Алайда, бұл келісім талабы бойынша ерекшелік бар. 1:88 баптың 5-тармағына сәйкес Голландияның Азаматтық кодексі, жауапкершілігі шектеулі серіктестік немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің (Dutch NV and BV) директоры келісім жасасқан кезде келісім талап етілмейді, ал бұл директор жалғыз немесе бірге оның тең директорларымен, акциялардың көп бөлігінің иесімен және егер келісім компанияның әдеттегі кәсіпкерлік қызметі атынан жасалған болса. Мұнда екі талап орындалуы керек: директор басқарушы директор және мажоритарлық акционер немесе акционерлердің көпшілігіне оның тең директорларымен бірге иелік етеді және келісім компанияның қалыпты іскерлік қызметі атынан жасалды. Бұл талаптардың екеуі де орындалмаған кезде келісім талабы қолданылады.

2. Эскроу

Егер тарап ақшалай талаптың төленуін қамтамасыз етуді талап етсе, онда бұл қамтамасыз ету эскроу арқылы да қамтамасыз етілуі мүмкін.[1] Эскроу Голландия Азаматтық кодексінің 7: 850-бабынан туындайды. Біз үшінші тарап кредиторға басқа тарап (негізгі борышкер) орындауға міндеттеме қабылдаған кезде алып тастау туралы айтамыз. Бұл эскроу туралы келісім жасау арқылы жасалады. Қауіпсіздікті қамтамасыз ететін үшінші тарап кепілгер деп аталады. Кепілгер негізгі борышкердің кредиторы алдында міндеттеме алады. Сондықтан кепілгер өзінің қарызы үшін жауапкершілікті қабылдамайды, бірақ басқа тараптың қарызы үшін жауап береді және жеке өзі осы қарызды төлеуді қамтамасыз етеді. Кепілгер барлық активтерімен жауап береді. Эскроу бар міндеттемелерді орындау үшін, сонымен қатар болашақ міндеттемелерді орындау үшін келісілуі мүмкін. 7-баптың 851-бабына сәйкес Голландия Азаматтық кодексінің 2-тармағына сәйкес, келешектегі міндеттемелер ескіруді рәсімдеу сәтінде жеткілікті анықталуы керек. Егер негізгі борышкер келісімнен туындайтын міндеттемелерін орындай алмаса, несие беруші бұл міндеттемелерді орындау үшін кепілгерге жүгіне алады. Голландияның Азаматтық кодексінің 7: 851-бабына сәйкес, алып жүру қарызды төлеу мақсатында жасалған борышкердің міндеттемелеріне байланысты. Осылайша, борышкер негізгі келісімнен туындайтын міндеттемелерін орындаған кезде, алып қою тоқтатылады.

Несие беруші қарызды төлеу үшін жай кепілгерге жүгіне алмайды. Себебі қосалқы көмек деп аталатын принцип эскроуцияда рөл атқарады. Бұл кредитор төлем үшін кепілгерге дереу жүгіне алмайтынын білдіреді. Біріншіден, кепіл беруші негізгі борышкер өз міндеттемелерін орындамайынша төлем үшін жауап бермейді. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 7: 855-бабына негізделген. Бұл кепіл беруші несие беруші негізгі борышкерге бірінші рет жүгінгеннен кейін ғана жауап бере алады дегенді білдіреді. Кепіл беруші өзіне міндеттеме жүктеген борышкер өзінің төлем міндеттемесін орындамағаны үшін несие беруші барлық нәрсені жасауы керек. Қалай болғанда да, кредитор негізгі борышкерге міндеттемелерді орындамағаны туралы хабарлама жіберуі керек. Егер негізгі борышкер төлем міндеттемелерін орындамау туралы хабарлама алғаннан кейін төлем міндеттемесін орындамаса ғана, несие беруші төлемді алу үшін кепілгерге жүгіне алады. Алайда, кепіл берушінің кредитордың талабынан өзін қорғауға мүмкіндігі бар. Осы мақсатта, ол негізгі борышкердің иелігінде тоқтата тұру, ремиссия немесе сәйкессіздікке шағым жасау сияқты қорғанысқа ие. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 7: 852-бабына негізделген.

2.1 Сотқа жүгіну құқығы

Борышкердің қарызын төлейтін кепілгер бұл соманы борышкерден өндіріп ала алады. Сонымен, жүгіну құқығы эскроу үшін де қолданылады. Эскроу кезінде жүгіну құқығының ерекше нысаны қолданылады, атап айтқанда суброгация. Негізгі ереже - шағым төленген кезде шағым тоқтатылады. Алайда, бұл ережеге суброгмент ерекшелік болып табылады. Сұрыптау кезінде шағым басқа меншік иесіне беріледі. Бұл жағдайда борышкерден басқа тарап кредитордың талабын төлейді. Эскроу кезінде талапты үшінші тарап төлейді, атап айтқанда кепілгер. Берешекті төлеу арқылы, алайда, борышкерге қатысты талап жоғалмайды, автобус несие берушіден қарызды төлеген кепілгерге беріледі. Кепілгер қарызды төлегеннен кейін, ол өзіне қарыз туралы шарт жасасқан борышкерден соманы қайтарып алуға құқылы. Суброгация тек заңмен реттелген жағдайларда ғана мүмкін болады. Есірткіге қатысты суброгация 7: 866 голландтық Азаматтық кодекстің негізінде жүзеге асырылады. 6:10 бап Голландия Азаматтық кодексі.

2.2 іскерлік және жеке эскроу 

Бизнес пен жеке алыпсатардың арасында айырмашылық бар. Кәсіптік эскроу - бұл кәсіпті немесе кәсіпті жүзеге асыру барысында жасалатын эскроу, жеке эскроу - бұл кәсіп немесе кәсіппен айналысудан тыс жасалған эскроу. Заңды тұлға да, жеке тұлға да кепілге қою туралы шарт жасай алады. Бұған мысал ретінде еншілес ұйымын қаржыландыру үшін банкпен эскроу туралы шарт жасайтын холдингтік компания және баласының ипотекалық сыйақыны банкке төлеуін қамтамасыз ету үшін эскроу туралы шарт жасасқан ата-аналар табылады. Эскроу әрдайым банктің атынан жасалуы міндетті емес, сонымен қатар басқа кредиторлармен эскроу туралы келісімдер жасауға болады.

Көп жағдайда бизнес немесе жеке эскроу жасалған ба, жоқ па, ол белгілі болады. Егер компания эскроу туралы келісім жасаса, онда бизнес-жинақтау туралы келісім жасалады. Егер жеке тұлға Эскроу туралы келісім жасаса, онда жеке түрдегі эскроу жасалады. Алайда, қоғамдық жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің директоры заңды тұлғаның атынан алып қою туралы келісім жасасқан кезде түсініксіздік туындауы мүмкін. 7-бап: 857-д. Голландия Азаматтық кодексі жеке алып жүру дегенді білдіреді: жеке кәсіптің кәсібін жүзеге асырмағаны немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің әдеттегі іс-әрекетін жасамау компаниясы. Сондай-ақ, кепілгер серіктестіктің директоры болуы керек және жалғыз немесе оның бірлескен директорларымен бірге акциялардың көп бөлігін иеленуі керек. Екі маңызды критерий бар:

- кепілгер басқарушы директор және көпшілік акционер болып табылады немесе оның тең директорларымен бірге акциялардың көп бөлігін иеленеді;
- эскроу компанияның қалыпты іскери қызметі атынан жасалады.

Тәжірибеде көбінесе басқарушы директор / акционер бар, олар эскроу туралы келісім жасайды. Басқарушы директор / көпшілік акционер компанияның саясатын анықтайды және оның серіктесі үшін ақша жинауға жеке мүдде болады, өйткені банктің эскроу туралы келісім жасамай-ақ қаржыландыруды ұсынғысы келмеуі мүмкін. Сонымен қатар, басқарушы директор / акционермен жасалынған конверсиялық келісім-шарт қалыпты кəсіптік қызмет мақсатында жасалған болуы керек. Алайда, бұл әр жағдайға байланысты және заңда «қалыпты кәсіпкерлік қызмет» термині анықталмаған. Кәдімгі кәсіпкерлік қызметті жүзеге асыру мақсатында алыпсатарлықтың жасалғандығын бағалау үшін істің мән-жайлары зерттелуі керек. Екі критерий орындалған кезде, бизнес-жинақтау аяқталады. Эскроу туралы қорытынды жасайтын директор басқарушы директор / көпшілік акционер болмаса немесе эскроу қалыпты кәсіпкерлік қызмет мақсатында жасалмаса, жеке эскроу жасалады.

Жеке ережелерге қосымша ережелер қолданылады. Заң жеке кепілгердің некеде немесе тіркелген серіктесінде қорғауды қарастырады. Келісім талабы жеке алып жүруге де қатысты. Голландияның Азаматтық кодексінің 1:88 бабы 1 тармағына сәйкес, ерлі-зайыптының басқа ерлі-зайыптының оны кепілгер ретінде байланыстырғысы келетін келісім жасасуы үшін келісімі қажет. Кепіл берушінің жұбайының келісімі сондықтан жеке жеке алып жүру келісімін жасау үшін қажет. Алайда, 1:88-баптың 5-тармағы Голландияның Азаматтық кодексі, бұл кепілдік бизнес кепілгерімен жасалынған кезде талап етілмейді. Кепіл берушінің жұбайының қорғалуы сондықтан жеке кепілдік келісіміне ғана қолданылады.

3. Кепілдік

Кепілдік - талаптың төленетіндігін қамтамасыз етудің тағы бір мүмкіндігі. Кепілдік дегеніміз - үшінші тұлғаның несие беруші мен борышкер арасындағы міндеттемелерді орындау үшін тәуелсіз міндеттеме алатын жеке қауіпсіздік құқығы. Кепілдік үшінші тараптың борышкердің міндеттемелерін орындауына кепілдік беруін білдіреді. Кепілгер борышкер төлей алмайтын немесе төлемейтін болса, қарызды төлеуге міндеттенеді.[2] Кепілдік заңмен реттелмейді, бірақ кепілдік тараптардың келісімінде жасалады.

3.1. Керек-жарақтарға кепілдік

Қауіпсіздікті қамтамасыз ету үшін екі кепілдеме нысаны арасында айырмашылық болуы мүмкін; аксессуарлар мен абстрактілі кепілдік. Кепілдік беру несие беруші мен борышкер арасындағы қатынастарға байланысты. Бір қарағанда аксессуарлар кепілдігі эскроуылға өте ұқсас. Алайда, айырмашылық мынада: кепілдік берушіге кепілдік негізгі борышкермен бірдей емес, басқа контекстегі жеке міндеттеме ретінде жүктеледі. Бұған қарапайым мысал, егер борышкер картопты жеткізу бойынша міндеттемелерін орындамаса, кепіл беруші өзіне несие берушіге қызанақ жеткізуді тапсырған кезде. Бұл жағдайда кепілгер міндеттемесінің мазмұны борышкер міндеттемесінің мазмұнынан өзгеше болады. Алайда, бұл екі міндеттеме арасында үлкен байланыстың бар екендігіне кедергі келтірмейді. Кепілдеме несие беруші мен борышкер арасындағы қатынастарға қосымша болып табылады. Сонымен қатар, аксессуарлардың кепілдігі көбінесе қауіпсіздік торына ие болады; негізгі борышкер өз міндеттемелерін орындамаған кезде ғана, кепілгер өз міндеттемелерін орындауға шақырылады.

Кепілдік заңда нақты көрсетілмегенімен, Голландияның Азаматтық кодексінің 7: 863 бабы аксессуарлар кепілдігіне нақты сілтеме жасайды. Осы бапқа сәйкес жеке алып жүруге қатысты ережелер, егер үшінші тұлға несие берушіге қатысты басқа мазмұндағы белгілі бір міндеттемені орындамаса, белгілі бір қызметке жүгінетін шарттарға қолданылады. Жеке алып жүруге қатысты ережелер жеке тұлға жасайтын аксессуарлар кепілдігіне де қатысты.

3.2 Рефераттық кепілдік

Керек-жарақ кепілдігінен басқа, дерексіз кепілдеменің қаржылық қауіпсіздігін де білеміз. Кепілдік берушіден айырмашылығы, дерексіз кепілдік - бұл кепіл берушінің кредитор алдындағы тәуелсіз міндеттемесі. Бұл кепілдік кредитор мен борышкер арасындағы негізгі қарым-қатынастан бейтарап болып табылады. Абстрактілі кепілдік жағдайында кепілгер өзіне белгілі бір жағдайларда борышкерге арналған орындаушылық міндеттемелерді орындау міндеттемесін жүктейді. Бұл жұмыс борышкер мен кредитор арасындағы негізгі келісімге байланысты емес. Рефераттық кепілдеменің ең танымал мысалы банк кепілдігі болып табылады.

Абстрактілі кепілдік жасалған кезде, кепілгер негізгі қатынастардан қорғаныс талап ете алмайды. Кепілдік шарттары орындалған кезде кепілгер төлемнің алдын ала алмайды. Себебі, кепілдік несие беруші мен кепіл беруші арасындағы жеке келісімнен туындайды. Бұл несие беруші борышкерге міндеттемелерді орындамағаны туралы хабарлама жібермей, бірден кепілгерге жүгіне алатындығын білдіреді. Кепілдеме жасай отырып, несие беруші оған қарыздың төленгеніне деген жоғары сенімділікті алады. Сонымен қатар, кепілгердің жүгінуге құқығы жоқ. Алайда тараптар кепілдік шартына қорғаныс шараларын енгізе алады. Рефераттық кепілдеменің заңдық әсерлері нормативтік құқықтық актілерден туындамайды, бірақ оларды тараптардың өздері толтыра алады. Кепілгердің заң бойынша жүгінуге құқығы жоқ болса да, ол өзін қалпына келтіру тәсілдерін ұсына алады. Мысалы, борышкермен қарсы кепілдік жасалуы мүмкін немесе өтемақы актісі жасалуы мүмкін.

3.3 Бас компанияның кепілдігі

Компания заңнамасында бас компанияның кепілдігі жиі жасалады. Бас компанияның кепілдігі, егер еншілес серіктестік өзі бұл міндеттемелерді орындамаса немесе орындай алмаса, бас компания сол топтың еншілес ұйымының міндеттемелерін орындауға міндеттеме алады. Әрине, бұл кепілдік тек топтың немесе холдингтің құрамына кіретін компаниялармен келісілуі мүмкін. Негізінде топтық кепілдеме - бұл абстрактілі кепілдік. Алайда, әдетте, «бірінші төлеу, содан кейін сөйлесу» тұжырымдамасы жоқ, осыған байланысты кепілгер борышкерге қатысты талап етілетін талаптың бар-жоғын тексермей қарызды дереу төлейді. Мұның себебі - борышкер кепілгердің еншілес компаниясы; кепілгер алдымен талап етілетін талаптың бар-жоғын алдымен тексергісі келеді. Осыған қарамастан, «алдымен төлем, содан кейін сөйлесу» құрылысын кепілдік шарты бойынша жасауға болады. Өйткені, тараптар кепілдіктерді өздерінің қалауына қарай құра алады. Тараптар сондай-ақ кепілдік тек төлем кепілдіктерін қамтитындығын немесе кепілдік басқа міндеттемелерді қамтуы керек пе, демек, бұл кепілдік болып табылатындығын анықтауы керек. Кепілдік көлемін, ұзақтығы мен шарттарын тараптардың өздері де анықтайды. Бас компанияның кепілдігі еншілес банкроттыққа ұшыраған кезде шешімді ұсына алады, бірақ егер бас компания өзінің еншілес компанияларымен бірге құламаса.

4. 403-нұсқа

Компаниялар тобында көбінесе 403-деп аталатын мәлімдеме жиі шығарылады. Бұл мәлімдеме Голландияның Азаматтық кодексінің 2: 403 бабына негізделген. 403-есеп беру арқылы топқа еншілес ұйымдар жекелеген жылдық есептік жазбаларды құрудан және жариялаудан босатылады. Оның орнына шоғырландырылған жылдық есеп жасалады. Бұл бас компанияның жылдық есебі, оған еншілес компаниялардың барлық нәтижелері кіреді. Шоғырландырылған жылдық есептің фонында барлық еншілес ұйымдар көбіне салыстырмалы түрде тәуелсіз жұмыс істесе де, сайып келгенде, бас компанияның басқаруымен және бақылауымен болады. 403-мәлімдеме - бұл басты компания үшін тәуелсіз міндеттемелер туындайтын біржақты құқықтық акт. Бұл 403-нұсқаулық қосымшасыз міндеттеме екенін білдіреді. 403-мәлімдеме тек ірі халықаралық топтар ғана шығармайды; мысалы, екі жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктен тұратын шағын топтар 403-мәлімдемені қолдана алады. 403-өтініш Сауда-саттық палатасының сауда тізілімінде тіркелуі керек. Бұл мәлімдеме еншілес ұйымның қай борышын бас компанияның жабатынын және қай күннен басталатынын көрсетеді.

403-нұсқаулықтың екінші жағы мынада: бас компания осы мәлімдемесі бар еншілес компаниялардың міндеттемелері үшін жауап беретінін мәлімдейді. Сондықтан бас компания еншілес компаниялардың заңнамалық актілерінен туындайтын қарыздар үшін жауапкершілікте болады. Бұл бірнеше міндеттеме 403-арыз берілген еншілес ұйымның кредиторы өзінің талабын орындау үшін қай заңды тұлғаны таңдағысы келетінін: бастапқы келісім жасаған еншілес ұйымды немесе бас компанияны шығарған бас компанияны таңдай алады. 403-нұсқа. Осы бірнеше міндеттемемен несие беруші оның контрагері болып табылатын еншілес ұйымның қаржылық жағдайы туралы түсініктің болмауы үшін өтеледі. Егер жоғарыда аталған қаржылық бағалы қағаздар келісімшарт жасалған контрагенттің алдындағы жауапкершілікті тудырса, 403-есеп еншілес ұйымдардың барлық кредиторлары алдында жауапкершілік тудырады. Олардың талаптарын орындау үшін бас компанияға жүгінетін несие берушілер көп болуы мүмкін. Осылайша, 403-есептен туындайтын ықтимал міндеттеме маңызды болып табылады. Мұның кемшілігі 403-ші есеп еншілес ұйым қаржылық проблемаларға тап болған кезде бүкіл топқа әсер етуі мүмкін. Егер еншілес банкрот болса, бүкіл топ ыдырауы мүмкін.

4.1 403-нұсқаудан бас тарту

Бас компания бұдан әрі қарыздар немесе оның еншілес ұйымдары үшін жауап бергісі келмеуі мүмкін. Бұл бас компания еншілес компанияны сатқысы келетін жағдай болуы мүмкін. 403-мәлімдемені кері қайтарып алу үшін 2: 404-баптан алынған Голландия Азаматтық кодексінен шығатын процедураны орындау қажет. Бұл процедура екі элементтен тұрады. Біріншіден, 403-нұсқаудың күші жойылуы керек. Қайтару туралы декларация Сауда-саттық палатасының Сауда-саттық тізіліміне тапсырылуы керек. Бұл кері қайтарып алу туралы декларация бас компания еншілес ұйымның кері қайтарып алу туралы декларацияны қабылдағаннан кейін туындаған қарыздары үшін жауап бермейді. Алайда, Голландияның Азаматтық кодексінің 2: 404-бабы 2-тармағына сәйкес, бас компания 403-арыз қайтарып алынғанға дейін жасалған құқықтық актілерге байланысты қарыздар үшін жауап береді. Осылайша, 403-мәлімдеме берілгеннен кейін жасалған, бірақ кері қайтарып алу туралы декларацияны бергенге дейін туындаған қарыздар үшін жауапкершілік жалғасуда. Бұл 403-нұсқаулықтың сенімділігімен келісім жасасқан кредиторды қорғау үшін.

Алайда, бұрынғы заң актілері бойынша жауапкершілікті тоқтатуға болады. Бұл үшін Голландияның Азаматтық кодексінің 2-тармағының 404: 3-бабынан туындайтын қосымша процедура орындалуы керек. Бұл процедурада бірнеше шарттар қолданылады:

- еншілес ұйым енді топтың құрамына кіре алмайды;
- 403-арызды бұзу ниеті туралы хабарлама Сауда-саттық палатасында кемінде екі ай бойы тексерілуі керек болса;
- ұлттық газетте тексеруді тоқтату туралы хабарлама қол жетімді деп жарияланғаннан кейін кем дегенде екі ай өткен болуы керек.

Сонымен қатар, кредиторлардың 403-арызды тоқтатуға деген ниетіне қарсылық білдіру мүмкіндігі бар. 403-арыз тек уақытында қарсылық болмаған немесе судья қарсылық білдірген кезде жарамсыз деп танылған жағдайда тоқтатылуы мүмкін. 403-өтінішті кері қайтарып алу және тоқтату шарттары орындалған кезде ғана бас компания еншілес ұйымның кез келген қарыздары үшін жауапты болмайды. Бұл күшін жою мен тоқтатудың мұқият орындалғаны маңызды; егер кері қайтарып алу немесе тоқтату тиісті түрде орындалмаса, бас компания тіпті бірнеше жыл бұрын сатылған еншілес ұйымның қарыздары үшін жауапқа тартылуы мүмкін.

5. Ипотека және кепіл

Қаржылық қауіпсіздікті сонымен қатар ипотека немесе кепіл беру арқылы алуға болады. Қаржылық қауіпсіздіктің бұл формалары бір-біріне қатты ұқсаса да, бірнеше айырмашылықтар бар.

5.1. Ипотека

Ипотека - бұл тараптар ұсына алатын қаржылық кепілдік. Ипотека бір тараптың екінші жаққа несие беруіне әкеп соғады. Кейін несиені қайтаруға қатысты қаржылық қауіпсіздікті қамтамасыз ету үшін ипотека ұсынылады. Ипотека - бұл борышкердің мүлкіне қатысты белгіленуі мүмкін мүліктік құқық. Егер борышкер қарызын қайтара алмаса, несие беруші оның талаптарын орындау үшін мүлікке талап ете алады. Ипотеканың ең танымал мысалы, әрине, үй иесі, банк оған несие береді, содан кейін несиені төлеу үшін үйін пайдаланады деп келіскен. Алайда, бұл ипотеканы тек банк арқылы алуға болады деген сөз емес. Басқа компаниялар мен жеке тұлғалар да ипотека рәсімдей алады. Ипотекалық несие терминологиясы шатасуы мүмкін. Қалыпты сөйлеу кезінде тарап, мысалы банк, басқа тарапқа ипотека береді. Алайда, заңды тұрғыдан алғанда, қарыз алушы - ипотека беруші, ал несие берген тарап - ипотека иесі. Сондықтан банк ипотека иесі болып табылады, ал үй сатып алғысы келетін адам - ​​ипотека беруші.

Ипотеканың ерекшелігі - ипотека барлық мүлік бойынша жасалмайды; Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 227 сәйкес ипотека тек тіркелген мүлікке ғана орнатыла алады. Тіркелген мүлік сатылған кезде, бұл берілім мемлекеттік тізілімде тіркелуі керек. Осы тіркеуден кейін ғана тіркелген мүлікті сатып алушы алады. Тіркелген мүліктің мысалдары - жер, үйлер, қайықтар және ұшақтар. Көлік тіркелген мүлік болып табылмайды. Сонымен қатар, ипотека «жеткілікті анықталатын талап» пайдасына ғана орнатыла алады. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 231-бабына негізделген. Бұл ипотека қандай талапқа байланысты болатындығы анық болуы керек дегенді білдіреді. Егер несие берушінің борышкерге қатысты екі талабы болса, онда осы екі талаптың қайсысына қатысты ипотека құқығы берілгені анық болуы керек. Сонымен қатар, оның атынан ипотека белгіленген мүліктің меншік иесі қалады; меншік ипотека құқығы белгіленгеннен кейін өтпейді. Ипотека әрқашан нотариаттық іс-қимыл жасау арқылы белгіленеді.

Егер борышкер өзінің төлем міндеттемелерін орындамаса, несие беруші өзінің ипотекалық құқығын оның атынан ипотека құрылған мүлікті сату арқылы жүзеге асыра алады. Бұл үшін сот шешімі талап етілмейді. Бұл дереу орындалу деп аталады және Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 268-бабынан шығады. Кредитор өзінің талаптарын орындау үшін мүлікті тек сата алатындығын есте ұстаған жөн; ол мүлікке сәйкес келмеуі мүмкін. Бұл тыйым 3: 235 голландиялық Азаматтық кодекстің 3-бабында нақты көрсетілген. Ипотеканың маңызды ерекшелігі - ипотека ұстаушы өз талаптарын орындау үшін меншікке жүгінгісі келетін басқа кредиторларға қарағанда басымдыққа ие. Бұл 227: XNUMX голландтық Азаматтық кодекске сәйкес. Банкроттық кезінде ипотека иесі басқа кредиторларды қарастырудың қажеті жоқ, тек өзінің ипотекалық құқығын қолдана алады. Ол өзінің талап арызын тіркелген мүлікті сатудан түскен пайдамен орындай алатын алғашқы несие беруші.

5.2. Кепіл

Ипотекамен салыстыруға болатын кепіл құқығы кепіл болып табылады. Ипотекадан айырмашылығы, жылжымайтын мүлікке кепіл бола алмайды. Алайда, кепіл басқа жылжымайтын мүлікке, мысалы, жылжитын мүлікке, иеленушіге немесе тапсырыс беру құқығына, тіпті мұндай меншік немесе құқықты пайдалану құрылымына да орнатылуы мүмкін. Бұл кепіл автомобильдерде де, борышкерлерден алынатын сомада да құрылуы мүмкін дегенді білдіреді. Несие беруші талаптың төленетіндігін қамтамасыз ету үшін кепіл жасайды. Кредитор (кепіл ұстаушы) мен борышкер (кепіл беруші) арасында келісім жасалады. Егер борышкер өзінің төлем міндеттемелерін орындамаса, несие беруші мүлікті сатуға және өз талаптарын оның пайдасымен орындауға құқылы. Борышкер өзінің төлем міндеттемелерін орындамаған кезде несие беруші мүлікті дереу сата алады. Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 248-бабына сәйкес, бұл үшін сот шешімі талап етілмейді, яғни тез арада орындалуы керек. Ипотека сияқты несие берушіге оның атынан кепіл құқығы берілген мүлікті алуға жол берілмейді; ол мүлікті сата алады және өз пайдасын пайдаланып, талап арызын орындай алады. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 235-бабына негізделген. Кепілге құқығы бар несие беруші банкроттық немесе төлемді тоқтата тұру жағдайында басқа несие берушілерге қарағанда басымдыққа ие. Алайда, кепілдік немесе ашылмаған кепіл туралы келісім жасалуы мүмкін.

5.2.1 Мүліктік кепіл және ашылмаған кепіл

Меншік кепілі мүлік «кепіл ұстаушының немесе үшінші тұлғаның бақылауында болған кезде» жасалады. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 236-бабына негізделген. Бұл кепіл затының кредиторға берілетіндігін білдіреді; несие беруші кепілдік сақталатын кезең ішінде іс жүзінде меншігінде болады. Ипотекалық кепілдік тауарды несие берушінің бақылауына беру арқылы белгіленеді. Несие беруші мүлікке қамқорлық жасауы және техникалық қызмет көрсетуі мүмкін. Бұл қызмет көрсету шығындарын борышкер өтей алады.

Меншікті кепілден басқа, бізде ашылмаған кепіл бар, оны меншік емес кепіл деп те атайды. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3: 237-бабына сәйкес. Ашылмаған кепілдік анықталған кезде, мүлік несие берушінің бақылауына берілмейді, бірақ жабылмаған кепілзат туралы құжат жасалады. Бұл жеке іс-әрекет сияқты нотариалдық іс-әрекет болуы мүмкін. Алайда жеке іс нотариуста немесе салық органында тіркелуі керек. Ашылмаған кепілдіктерді көбінесе машинада кепіл орнатқысы келетін компаниялар пайдаланады. Егер машинаны несие берушінің иелігінде ұстау керек болса, онда компания өзінің кәсіпкерлік қызметін жүзеге асыра алмайды.

Кепілге қойылатын кепіл жарияланбаған кепілден гөрі күшті қауіпсіздік құқығын тудырады. Егер кепілзат кепілге қойылса, несие беруші оның меншігінде болады. Бұл ашылмаған кепіл кепілдігі болған жағдайда болмайды. Бұл жағдайда несие беруші борышкерді мүлікті тапсыруға сендіруі керек. Борышкер одан бас тартқан жағдайда, тіпті сот арқылы тауардың берілуін қамтамасыз ету қажет болуы мүмкін. Меншіктік кепіл бен ашылмаған кепіл арасындағы айырмашылық сонымен қатар банкроттық пен төлемді тоқтата тұруда рөл атқарады. Жоғарыда айтылғандай, несие беруші дереу орындауға құқылы; ол өзінің талабын орындау үшін мүлікті бірден сата алады. Сондай-ақ, кепіл ұстаушылар банкроттық шеңберіндегі басқа кредиторларға қарағанда басымдыққа ие. Алайда, меншікті кепіл мен ашылмаған кепіл арасындағы айырмашылық бар. Борышкер банкрот болған кезде мүліктік кепіл ұстаушылар салық органдарынан да басымдыққа ие болады. Ашылмаған кепіл ұстаушылардың салық органдарынан артықшылығы болмайды; салық органдарының құқығы борышкердің банкроттығы кезінде ашылмаған кепіл ұстаушының құқығынан басым болады. Ипотекалық кепіл, сондықтан жарияланбаған кепілден гөрі, банкроттық кезінде көп қауіпсіздікті ұсынады.

6. қорытынды

Жоғарыда айтылғандар қаржылық қауіпсіздікті қамтамасыз етудің бірнеше жолдары бар: бірнеше жауапкершілік, кепіл, кепілдік, 403-есеп, кепіл және кепіл. Негізінде, бұл бағалы қағаздар әрқашан келісімде қарастырылған. Кейбір қаржылық бағалы қағаздар тараптардың қалауына сәйкес нысанда еркін түрде құрылуы мүмкін, ал басқа қаржылық бағалы қағаздарға заң талаптары қолданылады. Нәтижесінде қаржылық қауіпсіздіктің әртүрлі нысандарының бәрі де артықшылықтары мен кемшіліктеріне ие. Бұл қауіпсіздікті қажет ететін тарапқа да, қауіпсіздікті қамтамасыз ететін тарапқа да қатысты. Кейбір қаржылық бағалы қағаздар кредиторға басқаларына қарағанда көбірек қорғауды ұсынады, бірақ басқа кемшіліктермен бірге болуы мүмкін. Жағдайға байланысты тараптар арасында қаржылық қауіпсіздіктің тиісті нысаны жасалуы мүмкін.

[1] Эскроу көбінесе кепілдік деп аталады. Алайда, Голландия заңы бойынша, ағылшын тілінде кепілдікке аударылатын қаржылық қауіпсіздіктің екі түрі бар. Осы мақаланы түсінікті ету үшін, эскроу термині нақты қаржылық қауіпсіздік үшін қолданылады.

[2] «Кепілгер» термині кепілдемеде де, кепілдемеде де аталған. Алайда, бұл терминнің мәні қолданылатын қауіпсіздік құқығына байланысты.

үлес