Кәсіпкерлер үшін қаржылық қамтамасыз ету өте маңызды. Басқа тараппен келісім жасасқанда, сіз контрагенттің шарттық төлем міндеттемелерін орындайтынына көз жеткізгіңіз келеді. Егер сіз қаржыландыруды қамтамасыз етсеңіз немесе басқа тұлғаның пайдасына инвестиция жасасаңыз, сіз берген сома ақыр соңында қайтарылатынына кепілдік алғыңыз келеді. Басқаша айтқанда, сіз қаржылық қауіпсіздікті алғыңыз келеді. Қаржылық қамтамасыз етуді алу несие берушінің талабының орындалмайтынын байқаған кезде кепілге ие болуын қамтамасыз етеді. Кәсіпкерлер мен компаниялардың қаржылық қамтамасыз етудің алуан түрлі мүмкіндіктері бар. Бұл мақалада бірнеше жауапкершілік, эскроу, (бас компания) кепілдік, 403-декларация, ипотека және кепіл туралы сөз болады.
1. Бірнеше жауапкершілік
Бірлескен жауапкершілік деп те аталатын бірнеше жауапкершілік жағдайында, нақты айтқанда кепілдік берілмейді, бірақ басқа борышкерлер үшін жауапкершілікті өзіне алатын бірлескен борышкер бар. Бірнеше жауапкершілік Голландияның Азаматтық кодексінің 6:6 бабынан туындайды. Корпоративтік қатынастар шеңберіндегі бірнеше жауапкершілікке серіктестіктің қарыздары бойынша жеке жауап беретін серіктестіктің серіктестері немесе белгілі бір жағдайларда серіктестіктің қарыздары бойынша жеке жауапкершілікке тартылуы мүмкін заңды тұлғаның директорлары мысал бола алады. Көптеген жауапкершілік тараптар арасындағы келісімде қамтамасыз ету ретінде белгіленеді. Басты ереже мынада, егер шарттан туындайтын орындау екі немесе одан да көп борышкерлерге тиесілі болса, олардың әрқайсысы тең үлеске міндеттеледі. Сондықтан олар келісімнің өз бөлігін орындауға ғана міндеттелуі мүмкін. Дегенмен, бірнеше жауапкершілік бұл ережеден ерекшелік болып табылады. Бiрнеше жауапкершiлiк жағдайында екi немесе одан да көп борышқорлар орындауға тиiс, бiрақ әрбiр борышкер барлық орындауды орындау үшiн жеке ұсталуы мүмкiн орындау бар. Несие беруші әрбір борышкерден барлық келісімді орындауға құқылы. Демек, несие беруші борышкерлердің қайсысына жүгінгісі келетінін таңдай алады, содан кейін осы бір борышкерден тиесілі соманы толық талап ете алады. Бір борышкер барлық соманы төлеген кезде, бірлескен борышкерлер кредиторға енді ештеңе бере алмайды.
1.1 Регресс құқығы
Борышкерлер бір-бірін төлеуге ішкі жауапкершілікте болады, сондықтан бір борышкер төлеген қарыз барлық борышкерлер арасында реттелуі керек. Бұл регресс құқығы деп аталады. Регресс құқығы – борышқордың басқа жауапты адам үшін төлегенін қайтарып алу құқығы. Егер борышкер қарызды төлеуге жауапты болса және ол қарызды толық төлесе, ол осы қарызды серіктес борышкерлерден өндіріп алу құқығына ие болады.
Егер борышкер басқа борышкерлермен бірлесіп жасаған қаржыландыру бойынша бұдан былай жеке жауапкершілікте болғысы келмесе, ол кредитордан оны бірнеше міндеттемеден босатуды жазбаша түрде талап ете алады. Бұған мысал ретінде борышкер серіктесімен бірлескен несие шартын жасасқан, бірақ серіктестіктен кеткісі келетін жағдайды келтіруге болады. Бұл жағдайда несие беруші бірнеше жауапкершілікті жазбаша түрде тоқтатуды әрқашан жасауы керек; Сіздің бірлескен борышкерлеріңіздің қарыздарды төлейтіні туралы ауызша міндеттемесі жеткіліксіз. Егер сіз бірлескен борышкерлер осы ауызша келісімді орындай алмасаңыз немесе орындамасаңыз, кредитор сізден барлық қарызды талап ете алады.
1.2. Келісім талап ету
Борышкердің жеке жауап беретін неке немесе тіркелген серіктесі заңмен қорғалады. Нидерланд Азаматтық кодексінің 1:88 бабының 1 тармақшасына сәйкес, жұбайы серіктестіктің кәдімгі іскерлік қызметінен басқа, басқа жұбайының өзі үшін жауапкершілікті тең борышкер ретінде міндетті шарттар жасасу үшін келісімін талап етеді. Бұл келісімнің талабы деп аталады. Бұл мақала ерлі-зайыптыларды үлкен қаржылық тәуекелге әкелуі мүмкін заңды әрекеттерден қорғауды көздейді. Кредитор ортақ борышкерді бүкіл талап бойынша жеке жауапкершілікте ұстаса, бұл ортақ борышкердің жұбайы үшін де салдары болуы мүмкін. Дегенмен, келісімнің бұл талабында ерекшелік бар. Нидерланд Азаматтық кодексінің 1:88 бабының 5 тармағына сәйкес, жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің (Dutch NV және BV) директоры келісімге отырған кезде келісім талап етілмейді, бұл директор жалғыз немесе бірге. оның тең директорларымен, акциялардың көпшілігінің иесімен және егер шарт қоғамның қалыпты шаруашылық қызметі атынан жасалған болса. Бұл ретте орындалуы қажет екі талап бар: директор басқарушы директор және мажоритарлық акционер немесе оның тең директорларымен бірге акциялардың көпшілігіне иелік етеді және келісім компанияның қалыпты шаруашылық қызметі атынан жасалған. Бұл талаптардың екеуі де орындалмаса, келісім талабы қолданылады.
2. Эскроу
Тарап ақшалай талаптың төленетінін қамтамасыз етуді талап еткенде, бұл қамтамасыз ету де эскроу арқылы қамтамасыз етілуі мүмкін.[1] Эскроу Голландияның Азаматтық кодексінің 7:850 бабынан алынған. Біз эскроу туралы айтамыз, егер үшінші тұлға несие берушіге басқа тарап (негізгі борышкер) орындауға тиіс міндеттемені міндеттесе. Бұл эскроу келісімін жасау арқылы жүзеге асырылады. Қауіпсіздікті қамтамасыз ететін үшінші тұлға кепілгер деп аталады. Кепілгер негізгі борышқордың кредиторы алдында міндеттеме алады. Сондықтан кепілгер өзінің қарызы бойынша емес, басқа тараптың қарызы бойынша жауапкершілікті өз мойнына алады және бұл қарызды төлеуді қамтамасыз етуді жеке өзі қамтамасыз етеді. Кепілгер өзінің барлық мүлкімен жауап береді. Эскроу бұрыннан бар міндеттемелерді орындау үшін, сонымен қатар болашақ міндеттемелерді орындау үшін де келісілуі мүмкін. Нидерланды Азаматтық кодексінің 7:851 бабының 2 тармағына сәйкес, бұл болашақ міндеттемелер эскроу жасалған сәтте жеткілікті түрде анықталуы керек. Егер негізгі борышқор шарттан туындайтын міндеттемелерін орындай алмаса, несие беруші бұл міндеттемелерді орындау үшін кепілгерге жүгіне алады. Нидерланды Азаматтық кодексінің 7:851 бабына сәйкес, эскроу борышкердің міндеттемесіне байланысты, ол қандай мақсатта жасалған. Демек, борышкер негізгі шарттан туындайтын міндеттемелерін орындаған кезде эскроу өз қызметін тоқтатады.
Кредитор қарызды төлеу үшін кепілгерге жай ғана жүгіне алмайды. Себебі субсидиарлылық принципі эскроуда рөл атқарады. Бұл несие берушінің кепілгерге төлем жасау үшін дереу шағымдануы мүмкін емес дегенді білдіреді. Біріншіден, кепілгер негізгі борышкер өз міндеттемелерін орындамағанға дейін төлем бойынша жауапкершілікке тартылмауы мүмкін. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 7:855 бабынан алынған. Бұл несие беруші негізгі борышкерге бірінші рет жүгінгеннен кейін ғана кепілгерді несие беруші жауапқа тарта алады дегенді білдіреді. Несие беруші кепілгер өзі үшін міндеттеме алған борышкердің төлем міндеттемесін орындамағанын анықтау үшін қажеттінің бәрін жасаған болуы керек. Кез келген жағдайда несие беруші негізгі борышкерге міндеттемелерді орындамағаны туралы хабарлама жіберуі керек. Негізгі борышкер төлемді бұзу туралы осы хабарламаны алғаннан кейін төлем міндеттемесін әлі де орындамаған жағдайда ғана несие беруші төлемді алу үшін кепілгерге шағым жасай алады. Алайда, кепілгердің несие берушінің талабынан өзін қорғауға мүмкіндігі де бар. Осы мақсатта оның қарамағында негізгі борышкердегідей қорғау құралдары бар, мысалы, тоқтата тұру, босату немесе сәйкессіздікке шағымдану. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 7:852 бабынан алынған.
2.1 Регресс құқығы
Борышкердің қарызын төлейтін кепілгер бұл соманы борышкерден қайтарып ала алады. Демек, регресс құқығы эскроуға да қолданылады. Эскроуда регресс құқығының ерекше нысаны, атап айтқанда суброгация қолданылады. Негізгі ереже - бұл талап өтелген кезде талап тоқтатылады. Дегенмен, суброгация бұл ережеден ерекшелік болып табылады. Суброгацияда талап басқа меншік иесіне ауысады. Бұл ретте несие берушінің талабын борышкерден басқа тарап төлейді. Эскроу кезінде талапты үшінші тұлға, атап айтқанда кепілгер төлейді. Қарызды өтеу арқылы борышкерге деген талап жоғалмайды, автобус несие берушіден қарызды төлеген кепілгерге беріледі. Кепілгер қарызды төлегеннен кейін барып, өзі үшін эскроу шартын жасасқан борышкерден соманы өндіріп ала алады. Суброгация заңмен реттелетін жағдайларда ғана мүмкін болады. Эскроуға қатысты суброгация Голландияның Азаматтық кодексінің 7:866 бабының негізінде мүмкін болады jo. 6:10 Нидерланд Азаматтық кодексі.
2.2 Іскерлік және жеке эскроу
Бизнес пен жеке эскроу арасында айырмашылық бар. Іскерлік эскроу – кәсіпті немесе кәсіпті жүзеге асыру кезінде жасалатын эскроу, жеке эскроу – кәсіпті немесе кәсіпті жүзеге асырудан тыс жасалған эскроу. Эскроу шартын заңды тұлға да, жеке тұлға да жасай алады. Бұған мысал ретінде банкпен өзінің еншілес ұйымын қаржыландыру үшін эскроу шартын жасайтын холдингті және баласының ипотекалық сыйақыны банкке төлеуін қамтамасыз ету үшін эскроу шартын жасайтын ата-аналарды келтіруге болады. Эскроу әрқашан банк атынан жасалуы міндетті емес, сонымен қатар басқа кредиторлармен эскроу келісімін жасауға болады.
Көп жағдайда бизнес немесе жеке эскроу жасалғаны анық. Егер компания эскроу шартын жасаса, бизнес-эскроу жасалады. Жеке тұлға эскроу шартын жасаса, әдетте жеке эскроу жасалады. Алайда, заңды тұлғаның атынан жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің директоры эскроу шартын жасаған кезде түсініксіздік туындауы мүмкін. 7:857 Нидерланд Азаматтық кодексі жеке эскроу дегенді білдіреді: өз кәсібін жүзеге асыру бойынша әрекет етпеген жеке тұлғаның, сондай-ақ қоғамдық жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің немесе жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің қалыпты тәжірибесі үшін эскроу жасауы. компания. Сондай-ақ, кепілгер компанияның директоры болуы керек және жалғыз немесе оның тең директорларымен бірге акциялардың көпшілігіне ие болуы керек. Маңызды екі критерий бар:
– кепілгер басқарушы директор және мажоритарлық акционер болып табылады немесе оның тең директорларымен бірге акциялардың көпшілігіне иелік етеді;
– эскроу компанияның қалыпты шаруашылық қызметі атынан жасалады.
Іс жүзінде көбінесе басқарушы директор/мажоритарлық акционер бар, ол эскроу келісімін жасайды. Басқарушы директор/мажоритарлық акционер компанияның саясатын анықтайды және өз компаниясының эскроуында жеке мүддесі болады, себебі банктің эскроу келісімін жасамай қаржыландыруды ұсынбауы мүмкін. Сонымен қатар, басқарушы директор/мажоритарлық акционер жасасқан эскроу шарты да кәдімгі кәсіпкерлік қызметті жүзеге асыру мақсатында жасалған болуы керек. Дегенмен, бұл әр жағдай үшін әртүрлі және заң «қалыпты кәсіпкерлік қызмет» терминін анықтамайды. Эскроу қалыпты кәсіпкерлік қызметті жүзеге асыру мақсатында жасалғанын бағалау үшін істің мән-жайын зерделеу қажет. Екі критерий де орындалса, бизнес-эскроу жасалады. Эскроуды жасайтын директор басқарушы директор/мажоритарлық акционер болмаса немесе эскроу қалыпты кәсіпкерлік қызметті жүзеге асыру мақсатында жасалмаса, жеке эскроу жасалады.
Жеке эскроуға қосымша ережелер қолданылады. Заң жеке кепілгердің некедегі немесе тіркелген серіктесін қорғауды қамтамасыз етеді. Келісім талабы, атап айтқанда, жеке эскроуға да қатысты. Нидерланды Азаматтық кодексінің 1:88 бабының 1 тармақшасына сәйкес, жұбайы оны кепілгер ретінде міндеттейтін келісімге отыру үшін басқа жұбайының келісімі қажет. Сондықтан жарамды жеке эскроу шартын жасау үшін кепілгердің жұбайының келісімі қажет. Алайда, 1:88-баптың 5-тармағы Голландияның Азаматтық кодексі бұл келісімді бизнес-кепілдік беруші жасаған кезде талап етілмейтінін көрсетеді. Сондықтан кепілгердің жұбайының қорғауы тек жеке эскроу келісімдеріне қолданылады.
3. Кепілдік
Кепілдік - бұл талаптың төленетінін қамтамасыз етуді алудың тағы бір мүмкіндігі. Кепілдік – бұл үшінші тұлға несие беруші мен борышкер арасындағы міндеттемені орындау бойынша дербес міндеттеме алатын жеке қамтамасыз ету құқығы. Демек, кепілдік үшінші тұлғаның борышкердің міндеттемелерін орындауына кепілдік беруін білдіреді. Кепілгер қарызды төлеуге міндеттенеді, егер борышкер төлей алмаса немесе төлемесе.[2] Кепілдік заңмен реттелмейді, бірақ кепілдік тараптар арасындағы келісімде жасалады.
3.1. Аксессуарға кепілдік
Қауіпсіздікті алу үшін кепілдіктердің екі нысаны арасында айырмашылық болуы мүмкін; аксессуар кепілдігі және абстрактілі кепілдік. Қосымша кепілдік несие беруші мен борышкер арасындағы қарым-қатынасқа байланысты. Бір қарағанда, аксессуарлардың кепілдігі эскроуға өте ұқсас. Алайда, айырмашылық мынада: қосымша кепілдікке қатысты кепілгер негізгі борышкермен бірдей орындауға емес, басқа мәнмәтіндегі жеке міндеттемеге міндеттенеді. Бұған қарапайым мысал, егер борышкер картопты жеткізу бойынша өз міндетін орындамаса, кепілгер несие берушіге қызанақ жеткізуге міндеттенеді. Бұл ретте кепілгер міндеттемесінің мазмұны борышкер міндеттемесінің мазмұнынан өзгеше болады. Дегенмен, бұл екі міндеттеменің арасында үлкен байланыстың бар екендігіне нұқсан келтірмейді. Қосымша кепілдік несие беруші мен борышкер арасындағы қатынастарға қосымша болып табылады. Сонымен қатар, аксессуар кепілдігі көбінесе қауіпсіздік торының функциясына ие болады; негізгі борышкер өз міндеттемелерін орындамаған кезде ғана кепілгер өз міндеттемесін орындауға шақырылады.
Кепілдік заңда анық айтылмағанымен, Голландияның Азаматтық кодексінің 7:863-бабында қосымша кепілдікке жанама түрде сілтеме жасалған. Осы бапқа сәйкес, жеке эскроу туралы ережелер үшінші тұлға несие берушіге қатысты басқа мазмұндағы белгілі бір міндеттемені орындамаған жағдайда тұлға белгілі бір қызмет көрсетуге міндеттенетін шарттарға да қолданылады. Сондықтан жеке эскроуға қатысты ережелер жеке тұлға жасаған қосымша кепілдікке де қолданылады.
3.2 Анықтамалық кепілдік
Қосымша кепілдіктен басқа, біз дерексіз кепілдіктің қаржылық қауіпсіздігін де білеміз. Қосымша кепілдікке қарағанда абстрактілі кепілдік кепілгердің кредитор алдындағы тәуелсіз міндеттемесі болып табылады. Бұл кепілдік несие беруші мен борышкер арасындағы негізгі қатынасқа бейтарап. Абстрактілі кепілдік жағдайында кепілгер белгілі бір шарттармен борышкер үшін орындауды орындау бойынша дербес міндеттеме алады. Бұл орындау борышкер мен кредитор арасындағы негізгі келісімге байланысты емес. Абстрактілі кепілдіктің ең танымал мысалы банк кепілдігі болып табылады.
Абстрактілі кепілдік жасалған кезде, кепілгер негізгі қарым-қатынастан қорғауды қолдана алмайды. Кепілдік шарттары орындалған кезде кепілгер төлемге кедергі жасай алмайды. Себебі кепілдік несие беруші мен кепілгер арасындағы жеке келісімнен туындайды. Бұл несие беруші борышкерге міндеттемені орындамағаны туралы хабарлама жібермей-ақ, кепілгерге дереу жүгіне алатынын білдіреді. Кепілдік жасау арқылы несие беруші қарыздың өзіне төленгеніне сенімділіктің жоғары дәрежесін алады. Сонымен қатар, кепілгердің регресс құқығы жоқ. Дегенмен, тараптар кепілдік шартына қорғау шараларын енгізе алады. Абстрактілі кепілдіктің құқықтық салдары заңмен бекітілген нормалардан туындамайды, бірақ тараптардың өздері толтыруы мүмкін. Кепілгердің заң бойынша регресс құқығы болмаса да, өндіріп алу құралдарын өзі қамтамасыз ете алады. Мысалы, борышкермен қарсы кепілдік жасалуы мүмкін немесе өтеу актісі жасалуы мүмкін.
3.3 Бас компанияның кепілдігі
Компания құқығында бас компанияның кепілдігі жиі жасалады. Бас компанияның кепілдігі, егер еншілес ұйымның өзі осы міндеттемелерді орындамаса немесе орындай алмаса, бас компанияның сол топтың еншілес ұйымының міндеттемелерін орындауға міндеттеме алуын білдіреді. Әрине, бұл кепілдік тек топтың немесе холдингтің құрамына кіретін компаниялармен келісілуі мүмкін. Негізінде топтық кепілдік абстрактілі кепілдік болып табылады. Алайда, әдетте, «алдымен төле, содан кейін сөйлес» деген ұғым жоқ, бұл арқылы кепілгер борышкерге талап етілетін талаптың бар-жоғын тексермей-ақ қарызды дереу төлейді. Оның себебі борышкер кепілгердің еншілес ұйымы болып табылады; кепілгер алдымен талап етілетін талаптың бар-жоғын тексергісі келеді. Соған қарамастан, «алдымен төле, содан кейін сөйлес» құрылысын кепілдік келісіміне енгізуге болады. Өйткені тараптар кепілдікті өз қалаулары бойынша құра алады. Тараптар сондай-ақ кепілдік тек төлем кепілдігін қамтитынын немесе кепілдік басқа міндеттемелерді қамтуы тиіс пе, демек, оның орындалуына кепілдік болып табылатынын анықтауы керек. Кепілдіктің көлемін, мерзімін және шарттарын тараптардың өздері де белгілейді. Бас компанияның кепілдігі еншілес ұйым банкротқа ұшыраған кезде шешімді ұсына алады, бірақ егер бас компания өзінің еншілес ұйымдарымен бірге ыдырамаса ғана.
4. 403-өтініш
Компаниялар тобының ішінде 403 деп аталатын мәлімдеме де жиі шығарылады. Бұл мәлімдеме Голландияның Азаматтық кодексінің 2:403-бабынан алынған. 403-мәлімдемені шығару арқылы топқа жататын еншілес ұйымдар жеке жылдық есептерді жасаудан және жариялаудан босатылады. Оның орнына жылдық жиынтық есеп құрастырылады. Бұл еншілес ұйымдардың барлық нәтижелері енгізілген бас компанияның жылдық есебі. Шоғырландырылған жылдық шоттың негізі мынада: барлық еншілес ұйымдар көбінесе салыстырмалы түрде дербес жұмыс істейтін болса да, сайып келгенде, бас компанияның басқаруы мен қадағалауында болады. 403-өтініш біржақты құқықтық акт болып табылады, одан бас компания үшін тәуелсіз міндеттеме туындайды. Бұл 403-мәлімдеме көмекші емес міндеттеме екенін білдіреді. 403-мәлімдемені тек ірі халықаралық топтар шығармайды; шағын топтар, мысалы, екі жеке жауапкершілігі шектеулі серіктестіктен тұратын топтар да 403-мәлімдемені пайдалана алады. 403-өтініш Сауда-өнеркәсіп палатасының Сауда тізілімінде тіркелуі керек. Бұл ведомоста еншілес ұйымның қандай қарыздары бас компанияның есебінен және қай күннен бастап жабылатынын көрсетеді.
403-мәлімдеменің екінші жағы осы мәлімдемесі бар бас компания өзінің еншілес ұйымдарының міндеттемелері үшін жауапты екенін мәлімдейді. Демек, бас компания еншілес ұйымдардың заңнамалық актілерінен туындайтын қарыздар бойынша жауапты болады. Бұл бірнеше міндеттеме 403-көшірме берілген еншілес ұйымның кредиторы өз талабын орындау үшін қай заңды тұлғаға жүгінгісі келетінін таңдай алады: ол негізгі шарт жасасқан еншілес ұйымға немесе келісімді берген бас компанияға. 403-өтініш. Осы бірнеше міндеттемемен кредиторға оның контрагенті болып табылатын еншілес ұйымның қаржылық жағдайын түсінбеу өтеледі. Жоғарыда аталған қаржылық бағалы қағаздар келісім-шарт жасалған контрагент алдында ғана жауапкершілікті талап ететін болса, 403-бағдарлама еншілес ұйымдардың барлық кредиторлары алдында жауапкершілікті тудырады. Өз талаптарын қанағаттандыру үшін бас компанияға жүгінетін кредиторлар көбірек болуы мүмкін. Сондықтан 403-мәлімдемеден туындайтын ықтимал жауапкершілік айтарлықтай. Мұның кемшілігі еншілес ұйым қаржылық мәселелерге тап болған кезде 403-мәлімдеме бүкіл топқа әсер етуі мүмкін. Еншілес ұйым банкротқа ұшыраса, бүкіл топ ыдырауы мүмкін.
4.1 403-өтініштің күшін жою
Бас компания бұдан былай қарыздар немесе оның еншілес компаниялары үшін жауапты болғысы келмеуі мүмкін. Бұл бас компания еншілес ұйымды сатқысы келген жағдайда болуы мүмкін. 403-мәлімдемені қайтарып алу үшін Голландияның Азаматтық кодексінің 2:404-бабынан туындайтын процедураны сақтау қажет. Бұл процедура екі элементтен тұрады. Ең алдымен, 403-мәлімдеменің күшін жою керек. Кері қайтарып алу туралы мәлімдеме Сауда-өнеркәсіп палатасының Сауда тізілімінде сақталуы тиіс. Бұл кері қайтарып алу туралы мәлімдеме бас компанияның кері қайтарып алу туралы мәлімдеме берілгеннен кейін туындаған еншілес ұйымның қарыздары бойынша бұдан былай жауапты болмайтындығына әкеп соғады. Алайда, Голландияның Азаматтық кодексінің 2:404-бабының 2-тармағына сәйкес, бас компания 403-мәлімдеменің күші жойылғанға дейін жасалған құқықтық актілерден туындайтын қарыздар үшін жауапты болады. Демек, 403-өтініш шығарылғаннан кейін, бірақ қайтарып алу туралы мәлімдеме берілгенге дейін жасалған келісімдерден туындайтын қарыздар үшін жауапкершілік сақталады. Бұл 403-мәлімдеменің сенімділігін ескере отырып, келісім жасасқан болуы мүмкін кредиторды қорғау үшін.
Дегенмен, осы өткен құқықтық актілерге қатысты жауапкершілікті тоқтатуға болады. Бұл үшін Голландияның Азаматтық кодексінің 2:404-бабының 3-тармағынан туындайтын қосымша процедураны орындау қажет. Бұл процедурада бірнеше шарттар қолданылады:
– еншілес ұйым енді топтың бөлігі бола алмайды;
– 403-өтінішті тоқтату ниеті туралы хабарлама Сауда-өнеркәсіп палатасында кемінде екі ай бойы тексеруге қол жетімді болуы керек;
– ұлттық газетте тоқтату туралы хабарламаның тексеруге қол жетімді екендігі туралы хабарландырудан бері кемінде екі ай өткен болуы керек.
Сонымен қатар, кредиторлардың әлі де 403-мәлімдемені тоқтату ниетіне қарсы тұру мүмкіндігі бар. 403-өтініш уақтылы қарсылық берілмесе немесе мүлдем берілмесе немесе берілген қарсылықты судья жарамсыз деп таныған кезде ғана тоқтатылуы мүмкін. 403-мәлімдеменің күшін жою және тоқтату шарттары орындалған кезде ғана бас компания еншілес ұйымның кез келген қарыздары үшін жеке жауапкершілікте болмайды. Бұл қайтарып алу және тоқтату мұқият орындалуы маңызды; егер кері қайтарып алу немесе тоқтату тиісті түрде орындалмаса, бас компания тіпті жылдар бұрын сатылған еншілес ұйымның қарыздары үшін жауапкершілікке тартылуы мүмкін.
5. Ипотека және кепіл
Қаржылық қамтамасыз етуді ипотека немесе кепілді белгілеу арқылы да алуға болады. Қаржылық қауіпсіздіктің бұл нысандары бір-біріне қатты ұқсайтынымен, бірнеше айырмашылықтары бар.
5.1. Ипотека
Ипотека – бұл тараптар белгілей алатын қаржылық қамтамасыз ету. Ипотека бір тараптың екінші тарапқа несие беруін білдіреді. Кейіннен осы несиені өтеуге қатысты қаржылық қамтамасыз етуді алу үшін ипотека қарастырылатын болады. Ипотека – борышкердің мүлкіне қатысты белгіленуі мүмкін мүліктік құқық. Егер борышкер несиесін өтей алмаса, несие беруші өз талабын орындау үшін мүлікті талап ете алады. Ипотеканың ең танымал мысалы, әрине, банк оған несие беретіні туралы банкпен келіскен үй иесі, содан кейін оның үйін несиені өтеу үшін кепілдік ретінде пайдаланады. Алайда, бұл ипотеканы тек банк арқылы құруға болады дегенді білдірмейді. Басқа компаниялар мен жеке тұлғалар да ипотека жасай алады. Ипотекадағы терминология түсініксіз болуы мүмкін. Қалыпты сөйлеуде тарап, мысалы банк, басқа тарапқа ипотека береді. Дегенмен, заң тұрғысынан алғанда, қарыз алушы ипотеканы беруші болып табылады, ал несие беретін тарап - ипотека ұстаушы. Сондықтан банк ипотека ұстаушы болып табылады, ал үй сатып алғысы келетін адам ипотека беруші болып табылады.
Ипотеканың сипаттамасы әрбір мүлікке ипотека жасау мүмкін еместігі; Нидерланд Азаматтық кодексінің 3:227 бабына сәйкес, ипотека тек тіркелген мүлікке белгіленуі мүмкін. Тіркелген мүлік сатылған кезде бұл беру мемлекеттік тізілімдерде тіркелуі керек. Осы тіркеуден кейін ғана тіркелген мүлікті сатып алушы нақты алады. Тіркелген мүліктің мысалдары жер, үйлер, қайықтар және ұшақтар болып табылады. Көлік тіркелген мүлік емес. Сонымен қатар, ипотека тек «жеткілікті түрде анықталатын талап» пайдасына белгіленуі мүмкін. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3:231 бабынан алынған. Бұл ипотеканың қандай талапқа қатысты белгіленгені анық болуы керек дегенді білдіреді. Егер несие берушінің борышкерге екі талабы болса, онда осы екі талаптың қайсысына қатысты ипотека құқығы берілгені анық болуы керек. Сонымен қатар, оның атынан ипотека белгіленген мүліктің иесі меншік иесі болып қалады; ипотека құқығы белгіленгеннен кейін меншік құқығы өтпейді. Ипотека әрқашан нотариаттық іс-әрекет жасау арқылы белгіленеді.
Егер борышқор төлем міндеттемелерін орындамаса, несие беруші өз атынан ипотека белгіленген мүлікті сату арқылы өзінің ипотекалық құқығын жүзеге асыра алады. Бұл үшін сот шешімі талап етілмейді. Бұл дереу орындау деп аталады және Нидерланды Азаматтық кодексінің 3:268 бабынан шыққан. Несие беруші өз талабын орындау үшін ғана мүлікті сата алатынын есте ұстаған жөн; ол мүлікті иеленбеуі мүмкін. Бұл тыйым Голландияның Азаматтық кодексінің 3:235 бабында нақты көрсетілген. Ипотеканың маңызды ерекшелігі - ипотека ұстаушы өз талаптарын орындау үшін мүлікті талап етуді қалайтын басқа кредиторларға қарағанда басымдылыққа ие болады. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3:227 бабына сәйкес. Банкроттық кезінде ипотека ұстаушы басқа кредиторларды қарастырмайды, жай ғана өзінің ипотекалық құқығын пайдалана алады. Ол тіркелген мүлікті сатудан түскен пайдамен өз талабын орындай алатын бірінші несие беруші.
5.2. Кепіл
Ипотекамен салыстырылатын қамтамасыз ету құқығы кепіл болып табылады. Ипотекаға қарағанда, жылжымайтын мүлікке кепіл белгіленбейді. Дегенмен, кепiл жылжымалы мүлiк, ұсынушы немесе ордер құқықтары сияқты, тiптi мұндай мүлiктiң немесе құқықтың узуфрукты сияқты кез келген басқа мүлiкке де белгiленуi мүмкiн. Бұл кепілді автокөлікке де, борышкерлерден алатын сомаға да белгілеуге болады деген сөз. Кредитор талаптың төленетіндігін қамтамасыз етуді алу үшін кепіл бекітеді. Кредитор (кепіл ұстаушы) мен борышкер (кепіл беруші) арасында шарт жасалады. Егер борышкер өзiнiң төлем мiндеттемелерiн орындамаса, несие берушi мүлiктi сатуға және өз талабын оның пайдасымен орындауға құқылы. Борышкер өзінің төлем міндеттемелерін орындамаған кезде несие беруші мүлікті дереу сата алады. Нидерланды Азаматтық кодексінің 3:248 бабына сәйкес, бұл үшін сот бұйрығы талап етілмейді, яғни дереу орындау қолданылады. Ипотека сияқты, несие берушінің атынан кепіл құқығы берілген мүлікті иемденуге рұқсат етілмейді; ол тек мүлікті сатып, өз талабын пайдамен орындай алады. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3:235-бабынан алынған. Негізінде кепіл құқығы бар несие беруші банкроттық немесе төлемді тоқтата тұру кезінде басқа кредиторларға қарағанда басымдыққа ие болады. Дегенмен, иелік кепілдігі немесе ашылмаған кепілдеме жасалғаны маңызды болуы мүмкін.
5.2.1 Иелік кепіл және ашылмаған кепіл
Иелік кепілі мүлік «кепіл ұстаушының немесе үшінші тұлғаның бақылауына өткенде» жасалады. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3:236 бабынан алынған. Бұл кепілге қойылған мүліктің несие берушіге берілетіндігін білдіреді; несие берушіде кепіл сақталатын мерзім ішінде оның меншігіндегі мүлік іс жүзінде болса. Иелік кепілі тауарды несие берушінің бақылауына беру арқылы белгіленеді. Несие беруші мүлікке қамқорлық жасауы және мүмкін техникалық қызмет көрсетуді жүргізуі керек. Бұл қызмет көрсету шығындарын борышкер өтеуге тиіс.
Иелік кепілден басқа бізде жария етілмеген кепіл де бар, оны иеліксіз кепіл деп те атайды. Бұл Голландияның Азаматтық кодексінің 3:237 бабына сәйкес. Ашылмаған кепiл белгiленген кезде мүлiк несие берушiнiң бақылауына берiлмей, ашылмаған кепiл белгiленгенi туралы акт жасалады. Бұл нотариаттық іс, сондай-ақ жеке іс болуы мүмкін. Дегенмен, жеке акт нотариуста немесе салық органында тіркелуі керек. Жарияланбаған кепілдемелерді машинада кепіл орнатуды қалайтын компаниялар жиі пайдаланады. Егер машина несие берушінің иелігіне берілсе, компания өзінің шаруашылық қызметін жүзеге асыра алмайды.
Иелік кепілі ашылмаған кепілге қарағанда күштірек қамтамасыз ету құқығын тудырады. Иелік кепілі жасалған кезде несие берушіде оның меншігінде мүлік бар. Бұл ашылмаған кепілге қойылған жағдайда болмайды. Бұл жағдайда несие беруші борышкерді мүлікті тапсыруға сендіруі керек. Борышкер бұдан бас тартса, тауарды сот арқылы беруді мәжбүрлеу қажет болуы мүмкін. Иелік кепіл мен ашылмаған кепіл арасындағы айырмашылық банкроттықта және төлемді тоқтата тұруда да рөл атқарады. Жоғарыда айтылғандай, несие берушінің дереу орындау құқығы бар; ол өз талабын орындау үшін мүлікті дереу сата алады. Сондай-ақ, кепіл ұстаушылардың банкроттық шеңберінде басқа кредиторларға қарағанда басымдығы бар. Дегенмен, иелік кепілі мен ашылмаған кепілдің айырмашылығы бар. Борышкер банкротқа ұшыраған кезде иелік кепілін ұстаушылардың салық органдары алдында да басымдығы болады. Жарияланбаған кепілді ұстаушылардың салық органдары алдында басымдығы жоқ; Борышкер банкрот болған кезде салық органдарының құқығы ашылмаған кепіл ұстаушының құқығынан басым болады. Демек, иелік кепілі банкроттық кезінде ашылмаған кепілге қарағанда көбірек қауіпсіздікті ұсынады.
6. қорытынды
Жоғарыда айтылғандар қаржылық қамтамасыз етуді алудың бірнеше жолы бар екенін көрсетеді: бірнеше міндеттеме, эскроу, (бас компания) кепілдік, 403-көшірме, ипотека және кепіл. Негізінде бұл бағалы қағаздар әрқашан келісімде қарастырылады. Кейбір қаржылық бағалы қағаздар тараптардың өз қалауы бойынша формасыз құрылымда болуы мүмкін, ал басқа қаржылық бағалы қағаздар заңдық ережелерге бағынады. Нәтижесінде қаржылық қауіпсіздіктің әртүрлі нысандарының барлығының артықшылықтары мен кемшіліктері бар. Бұл қауіпсіздікті талап ететін тарапқа да, қауіпсіздікті қамтамасыз ететін тарапқа да қатысты. Кейбір қаржылық бағалы қағаздар несие берушіге басқаларға қарағанда көбірек қорғауды ұсынады, бірақ басқа кемшіліктермен бірге келуі мүмкін. Жағдайға байланысты тараптар арасында қаржылық қамтамасыз етудің тиісті нысаны жасалуы мүмкін.
[1] Эскроу көбінесе кепілдік деп аталады. Дегенмен, Голландия заңы бойынша ағылшын тілінде кепілдік деп аударылатын қаржылық қауіпсіздіктің екі түрі бар. Бұл мақаланы түсінікті ету үшін, осы нақты қаржылық қауіпсіздік үшін эскроу термині пайдаланылады.
[2] «Кепілгер» термині эскроуда да, кепілдікте де айтылады. Дегенмен, бұл терминнің мағынасы қауіпсіздік құқығына байланысты.